Le directeur général d’une GmbH (société à responsabilité limitée) est le représentant légal de la société. Il gère ses opérations commerciales et la représente à l’extérieur. Sans lui, la GmbH ne peut pas agir. Bien que la responsabilité de la GmbH soit limitée, cela ne s’applique pas à la responsabilité du directeur général dans les cas où il pourrait être tenu responsable de manière exceptionnelle.
Du point de vue du directeur général, la GmbH peut être le créancier auprès duquel le plus grand risque pour lui apparaît. Il travaille pour elle, mais dès qu’elle subit un dommage, il peut être appelé à compenser le préjudice subi (au plus tard par le gestionnaire de la faillite). Ainsi, la gestion de la question de la responsabilité interne est particulièrement importante pour les directeurs généraux.
Lorsque le directeur général est tenu responsable, il est important de distinguer entre la responsabilité du directeur général dans la relation interne avec la société et ses propriétaires d’actions et la responsabilité dans la relation externe avec des tiers, tels que les fournisseurs, les clients et/ou les autorités.
Responsabilité du directeur général de la GmbH selon l’article 43 de la GmbHG
L’article 43 de la GmbHG représente la disposition la plus importante concernant la responsabilité des directeurs généraux. Selon cet article, le directeur général d’une GmbH doit appliquer la prudence d’un homme d’affaires avisé dans les affaires de la GmbH. Il est responsable envers la GmbH des dommages causés par sa violation coupable des devoirs qui en découlent. Si plusieurs directeurs généraux sont nommés, ils sont responsables solidairement selon le paragraphe 2 de l’article 43 de la GmbHG. Les demandes de responsabilité expirent après cinq ans.
1. Conditions de la responsabilité
a. Directeur général
La condition préalable à la responsabilité en vertu de l’article 43 de la GmbHG est d’abord que la personne à tenir responsable ait été effectivement nommée directeur général. Le directeur général doit avoir accepté cette fonction. Toutefois, la responsabilité en vertu de l’article 43 de la GmbHG est également possible si la nomination en tant que directeur général était invalide, mais que la personne a agi en tant que directeur général malgré tout. Dans les cas dits de « prête-noms », le directeur général désigné comme prête-nom est responsable ; cependant, il peut être en mesure de réclamer des dommages et intérêts à la véritable personne derrière lui.
b. Violation des devoirs
La personne agissant en tant que directeur général doit également avoir violé ses devoirs pour être tenue responsable. Par exemple, des actions entreprises par le directeur général peuvent entraîner une responsabilité en vertu de l’article 43 de la GmbHG si elles sont en contradiction avec l’objet de la GmbH. Le directeur général doit orienter ses actions en fonction du bien-être de la GmbH. Il doit agir de manière loyale envers la GmbH, car il est essentiellement un fiduciaire des biens d’autrui – les actifs de la GmbH. En tant que tel, le directeur général doit gérer les biens d’autrui avec soin et ne pas les traiter comme ses propres biens.
Le directeur général doit également superviser ses employés et peut devenir responsable si un dommage survient en raison d’un manquement à la supervision.
De plus, il est généralement considéré comme une violation des devoirs si le directeur général engage une transaction interdite.
En outre, si un directeur général n’a pas les compétences nécessaires pour prendre une décision, il est tenu de consulter des experts afin de limiter les risques associés à sa décision.
Si plusieurs directeurs généraux sont nommés, ils ont divers droits et devoirs d’échange d’informations, notamment parce qu’ils sont responsables solidairement en vertu de l’article 43 de la GmbHG. Ils doivent donc se surveiller mutuellement dans une certaine mesure.
c. Devoir de diligence
Le directeur général doit faire preuve de la diligence qu’un homme d’affaires avisé dans une position de gestion responsable observerait lorsqu’il gère des biens d’autrui de manière indépendante. Une demande de dommages-intérêts ne peut être envisagée que lorsque le directeur général dépasse clairement les limites d’une conduite commerciale responsable.
Le directeur général est soumis à un devoir strict de légalité.
2. Fardeau de la preuve
Si les conditions ci-dessus sont remplies et que la GmbH souhaite tenir le directeur général responsable, la question du fardeau de la preuve se pose. Cependant, la répartition du fardeau de la preuve n’est pas favorable au directeur général.
Contrairement aux principes du droit procédural civil, selon lesquels le demandeur doit normalement prouver les conditions de la création de sa demande lorsqu’il allègue une action en justice contre le défendeur, le directeur général doit se défendre ici. Cela signifie que si une GmbH souhaite réclamer des dommages-intérêts contre son directeur général pour une violation de devoir en vertu de l’article 43 de la GmbHG, la GmbH doit généralement prouver l’occurrence du dommage et le lien causal entre la faute du directeur général et le dommage. La GmbH doit présenter des faits qui suggèrent au moins la possibilité d’une violation des devoirs par le directeur général et du dommage en résultant, selon la Cour fédérale de justice.
En revanche, le directeur général porte la charge de prouver et d’étayer qu’il a exercé la prudence d’un homme d’affaires avisé ou que le dommage serait survenu même avec une telle prudence, ou qu’il lui était impossible de respecter ce devoir de diligence sans faute. La faute du directeur général est présumée – de manière réfutable.
Ainsi, en cas de litige, le directeur général doit être en mesure de prouver, par exemple, à l’aide de documents suffisants, qu’il a préparé avec soin une transaction commerciale particulière et que le dommage résultant n’a pas été causé par sa violation des devoirs.
Note : Ce texte n’a pas vocation à être exhaustif et ne constitue pas un avis juridique. Un conseil est donné exclusivement au cas par cas après un examen des faits spécifiques du point de vue juridique.
Si vous avez besoin d’un conseil juridique concernant ces ou d’autres questions juridiques, n’hésitez pas à contacter l’avocat Eugen Balin, LL.M. à l’adresse info@balin-legal.de.
